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    [2019考研金融专硕知识点之分权制衡]2019考研

    时间:2020-01-19 09:44:39来源:博文学习网本文已影响

    2019考研金融专硕知识点之分权制衡

    2019考研金融专硕知识点之分权制衡 2019考研金融专硕知识点之分权制衡 分权制衡 一、分权制衡是法人治理结构的基本特征 一般来说,公司权力可以分为所有权、经营决策权、经营管理权和监督权。

    公司法对四项权力作出明确界定,分别由股东大会、董事会、经理人员和监事会 行使。

    股东作为公司财产的最终所有者,由于人数众多,他们不可能直接参与经 营管理。股东通过股东大会行使自己的审议权和投票权,维护自己的法定权益。

    股东大会是依照公司法和公司章程规定、由全体股东组成的、决定公司重大问题 的最高权力机构,它是股东表达其意志、利益和要求的主要场所和工具。股东大 会是以会议的形式来行使最终所有者的权利,即凡公司的重大事务都由股东大会 来决定。

    由于股东大会是规模较大的会议体权力机构,以会议决议的方式行使权力, 它不可能是一个常设机构,只能间隔一定的时间召开一次会议,如股东大会的普 通年会一年召开一次。因此股东大会选举产生他们信赖的人——董事,组成董事 会。在股东大会闭会期间,董事会是公司的最高决策和领导机构,是公司的法定 代表。董事会代表全体股东的利益行使决策权。董事会实行集体负责制,在董事 会成员中,各个董事(包括董事长)是平等的,不存在领导与被领导的关系,他们 共同对股东大会负责,不存在董事长的个人绝对权利。

    董事会聘任总经理,以总经理为首的经营班子是公司的执行机构,具体负 责公司经营管理活动。公司执行机构是公司业务活动的最高指挥中心。它执行董 事会的决策。执行机构实行首长负责制,即公司总经理个人负责制,总经理同执 行机构中其他成员的关系是领导与被领导、上级与下级、首长与助手的关系,其 成员必须服从总经理的指挥。

    股东大会选举产生监事会,监事会是公司专职监督机构,对股东大会负责, 代表广大股东的利益,监督董事会制定决策和经理人员执行决策。这样,公司的股东大会、董事会、以总经理为首的执行机构和监事会就共 同构成了现代公司制企业的领导机构——公司法人治理结构。与传统企业领导体 制相比较,公司法人治理结构最明显的特征就是分权制衡:四种权力由四个不同 的机构分别行使,四个机构既相互独立,同时又存在着相互制衡的关系。在治理 结构中,既要防止所有权侵犯经营决策权、经营管理权;也要防止经营决策权、 经营管理权架空所有权、排斥监督权。只有各机构都恪尽职守,又不越位,才能 保证法人治理结构不会“失灵”。

    二、股东大会与董事会之间的信任——托管关系 股东大会与董事会是公司法人治理结构中的两个关键的会议机构。从法律 角度看,股东大会集中体现了分散掌握股权的股东们的意愿,并在最终所有权的 基础上对公司的运行产生着影响;而董事会整体地享有法人所有权,代表股东们 行使其经营管理公司的相应的权力。股东大会与董事会之间最基本的关系是资产 授权经营关系,即按照公司法和公司章程的规定、以及实际经营的需要,股东们 把直接管理公司的权力委托给董事会,而董事会受股东大会的委托,管理公司的 法人财产、负责公司的经营。于是,在公司法人治理结构中,股东大会是信托人, 董事会是股东的受托人,承担受托责任,二者之间构成了信任托管关系。这种关 系有以下几个特点:
    第一,股东大会和董事会是组织与组织之间的关系而非股东与董事个人之 间的关系。一方面,董事会集体对股东大会负责。股东大会将管理公司权力委托 给董事会集体,而非董事会单个成员。凡是公司委托给董事会的权力,原则上由 董事会集体行使,董事会在决策时,需要召开董事会,综合全体董事的意见作出 决策。除非经过董事会授权,个别董事无权代表公司对外签订合同也无权处理公 司的其他事务。另一方面,股东只能通过股东大会选举或者罢免董事,单个或者 少数股东不能直接干涉董事的行为,更无权任免董事。

    第二,股东既然将公司交给董事会托管,其基本前提是他们相信董事会能 管理好公司。这叫作“疑人不用,用人不疑”。那么,股东们除了保留必要的权 力外,他们不再管理公司的其他事务,也不能因为非故意的经营失误等商业原因 罢免董事。一旦董事会受托经营公司,董事会就成为公司的法定代表,它在公司 章程和股东大会授权的范围内享有管理公司的充分权力。股东大会对董事会的基本立场只能是“信任”。

    第三,股东们对董事会持信任态度,董事们理应对股东报以忠诚,才是精 诚合作的态度。信任托管的一般原则是受托人必须在信托人给定的范围内行使权 力,否则信托人有权要求受托人弥补损失或者中止财产信托。如果董事们不值得 信任,作为信托人的股东们可以通过股东大会以玩忽职守、未尽到受托责任而起 诉董事会成员乃至整个董事会,或者不再选举他们连任。董事会作为受托人,应 该谨慎地在其职权范围内行使权力,时时刻刻把股东的利益放在首位。

    三、董事会和公司经理人员之间的委托——代理关系 现代公司规模一般都很大,业务多而且复杂,董事会不可能、也无法包揽 一切。如果把公司大小事务的决策与执行都放在董事会里,要么可能使董事会顾 此失彼,疲于处理公司一些急于解决的一些小事,而忽视公司的一些重大决策;
    要么因为决策不好执行,而不进行决策或者修改决策。因此公司的最高经营管理 层必然要进行某种分离,由董事会以外的另一些人组成的机构来负责执行公司的 日常经营管理。这个机构就是由职业经理人组成的执行机构。公司的重要经营决 策权由董事会直接行使;公司日常事务的经营管理权则交由经理人员即执行机构 来行使。这样,董事会与经理人员之间形成了委托代理关系。这种关系有以下特 点:
    第一,董事会和总经理是不同利益的代表者。董事会代表的是所有者的利 益,是“老板”,是决策者;总经理代表的是经营者的利益,是“打工头”,是 公司的高级雇员。

    第二,董事会成为委托人,它有权以经营管理知识、经验和创利能力为标 准,挑选和任命适合于本公司的经理人员;而经理人员作为董事会选定的公司经 营的代理人,受托统管公司的日常经营管理事务,他们既拥有对公司内部事务的 管理权,又拥有在诉讼方面及诉讼之外的商业代理权。

    第三,经理人员作为董事会选定的代理人,其权力受到董事会委托范围的 限制。但是在董事会授权范围内,总经理有权对公司的日常事务作出决策和行使 管理权,董事会不能随便干预。

    第四,总经理是由董事会聘任的,这一点不同于股东大会选举产生的董事 会。公司对经理人员是一种有偿委任的雇佣,经理人员有义务和责任依法经营好公司的事务,董事会有权依经理人员的经营绩效进行监督,并据此对经理人员作 出奖励或者激励的决定,也可以随时解聘经理人员。如果说,股东大会和董事会 之间的信任托管关系主要是在规范的约束下依靠“信任——忠诚”来维系,那么 董事会与经理人员之间的委托代理关系主要是在规范约束下依靠“控制——合 作”来维系,即董事会与高层经理之间的关系,是以董事会对经理人员实施控制 为基础的合作关系。

    四、监事会与董事会和经理人员之间的监督和被监督关系 董事会作为公司的决策机构,理应代表广大股东的意志和利益作进行决策。

    但是在实践中,董事会或者因为成员自身利益、或者因为心有余而力不足作出一 些有损于中小股东权益,不利于公司长远发展的错误决策。如果缺乏必要的监督 和约束,董事会出现这种情况的可能性更大。董事会对经理人员的控制事实上也 是对经理人员的一种监督和约束,但是双方之间的信息不对称往往使得控制不够 深入、不够专业,难免出现经理人员为追求自身利益而牺牲股东利益和公司利益, 甚至出现董事和经理人员合谋,共同侵害股东尤其是中小股东权益的现象。缺乏 监督的权力必然是腐败的权力。所以必须建立一个专职的监督机构,来加强对董 事会和经理人员的监督。这个机构就是监事会。监事会由股东大会选举产生,代 表广大股东的利益对董事会和经理人员进行监督。监事会的监督是一种“全程” 监督,贯穿于公司经营管理的全过程。首先是对董事会制定决策的监督,监事会 有权列席董事会会议,当监事们认为董事会决策侵犯股东权益时,可以要求董事 会重新决策,这是“事先”监督;其次是对经理人员的监督,即对决策执行情况 的监督,并对决策执行结果即经理人员的经营业绩作出评价,这是“事中监督”、 “事后监督”。监事会的工作是一项专业性很强的工作,对其成员的素质和业务 水平要求较高,决不是一般人可以胜任,必须为监事会配备一流的专职人员。可 见独立性和业务性是确保监事会行使监督权到位的关键,既要保证监事会“敢监”, 又要保证其“会监”。监事会与董事会、总经理是平行的机构,监事会绝对不能 沦落成为董事会、董事长的附庸,成为摆设。因此,监事会必须由股东大会选举 产生,而不是由董事会、甚至是董事长或总经理任命。监事们工作业绩的评价及 物质待遇,也应该由股东大会确定。

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